商标法第38条内容解读与实务应用

随着我国市场经济的快速发展和知识产权保护意识的增强，商标作为重要的商业标识，在市场竞争中发挥着不可替代的作用。商标法中的某些条款在实践中却常常引发争议。《中华人民共和国商标法》（以下简称“商标法”）第38条规定的内容涉及商标专用权的保护范围、侵权认定标准以及行政执法与司法裁判的具体规则，因其复杂性和模糊性，在实务操作中存在诸多难点和痛点。结合相关法律规定、实务案例及专家观点，对商标法第38条内容进行深度解读与分析。

商标法第38条的核心规定

根据商标法第38条规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：

（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；

（二）未经商标注册人的许可，在类似商品上使用与其注册商标近似的商标，容易导致混淆的；

商标法第38条内容解读与实务应用 图1

（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；

（四）伪造、擅自制造他人 trademarks 或者销售伪造、擅自制造的 trademark 的；

（五）未经商标注册人同意，更换其注册 trademark 上的文字、图形、符号或者组合的；

（六）故意为侵权行为提供便利条件，帮助侵权人实施侵权行为的。”

上述规定明确了侵犯注册商标专用权的具体情形。其中的关键点在于“同一种商品”、“相同或近似商标”以及“容易导致混淆”的认定标准，这些是实务中争议的几个问题。商标法第38条的适用范围不仅限于线上销售平台，线下实体经营者同样需要遵守相关法律规定。

商标显着性与近似判定规则

在商标侵权纠纷案件中，判断是否构成侵权的核心问题是对“同一种商品”、“相同或近似商标”的认定标准。根据《商标法实施条例》（以下称《条例》）的相关规定，判定是否构成近似应当考虑以下几个因素：

1. 注册商标的显着特征：包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合等。尤其是驰名商标或具有较高知名度的 trademark，在判断近似时不应仅关注某一部分的近似程度。

2. 商品类别与用途：即使在同一国际分类表内，具体商品的功能、销售渠道等因素差异也可能导致近似的判定标准不同。

3. 消费者认知水平：在实际应用中，需结合普通消费者的一般注意力来判断是否足以产生混淆。

4. 在先冲突：如引证商标是否存在未注册但已经通过使用获得显着性的商业标识。

实务中最容易引发争议的是关于驰名商标的认定标准。根据《条例》第3条，“驰名商标”是指在境内为相关公众所熟知的商标。判定是否构成驰名通常需综合考量：

商标持续使用的年限

广告宣传的范围和效果

受保护的记录

相关公众的认知程度

注册商标恶意抢注与囤积问题

随着企业知识产权保护意识的增强，恶意抢注他人未注册但具有较高知名度商标的现象日益严重。根据《商标法》第32条规定：“申请商标注册不得侵害他人的在先或者恶意抢注。” 若存在下列情形，可以认定为恶意抢注：

1. 申请人与被抢注人之间存在竞争关系

2. 探知他人未注册但具有商业价值的商标后抢先申请

3. 大量囤积商标但无实际使用意图

对于已获准注册的恶意商标，根据《 trademark law》，相关人可通过无效宣告程序维护自身权益。

行政执法与司法裁判的协调与统一

在实务操作中，如何确保行政机关和司法机构在适用第38条时能够保持标准的一致性是一个重要问题。目前存在的主要问题包括：

1. 罚款金额裁量基准不统一：不同地区执法机关对同类案件的处罚幅度可能相差悬殊。

2. 报告程序衔接不畅：商标行政管理部门与司法审判部门之间的信息共享机制尚待完善。

针对上述问题，和国家知识产权局应尽快出台统一的适用标准，确保法律适用的公正性和权威性。建议建立全国范围内的知识产权保护协作机制，形成执法、司法、企业和社会多方共同参与的保护格局。

新修订商标法的影响与应对策略

2022年1月修改实施的新《Trademark Law》对第38条进行了重要调整，新增了关于声音商标、气味商标等非传统 trademark 的保护内容。这一变化使我国商标法律体系更加完善，但也给实务操作带来了新的挑战。企业应特别注意：

商标法第38条内容解读与实务应用 图2

1. 及时更新商标管理系统和法律顾问知识库

2. 加强对驰名商标的动态保护

3. 建立健全内部知识产权风险防控机制

建议执法部门在新法实施初期加强普法宣传和业务培训，确保一线执法人员能够准确理解和适用修订后的法律条款。

商标法第38条作为商标专用权保护的重要组成部分，在实际操作中具有极强的指导意义。其复杂性和模糊性要求我们在执法和司法实践中必须保持高度审慎，既要严格依法办事，又要充分考虑经济社会发展的实际情况。随着我国知识产权保护法律体系的不断完善，相信第38条会在实务中发挥更加积极的作用，为营造公平竞争的市场环境提供有力支撑。

（本文根据现行《 trademark law》及相关司法解释撰写，具体适用时请结合最新法律法规和司法判例）

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）